» Полезная информация » Наши публикации » ОХРАНА ПРАВ НА КОММЕРЧЕСКИЕ НАИМЕНОВАНИЯ: проблемные вопросы, сравнительный анализ, перспективы развития

ОХРАНА ПРАВ НА КОММЕРЧЕСКИЕ НАИМЕНОВАНИЯ: проблемные вопросы, сравнительный анализ, перспективы развития

Лемещук Наталья Вадимовна, адвокат, патентный поверенный Украины
Опубликовано: «Вестник одесской адвокатуры», 2008, № 3

 

Cо вступлением в силу Гражданского и Хозяйственного кодексов Украины в праве интеллектуальной собственности появился новый объект — «коммерческое наименование». Он пришел на смену «фирменному наименованию», упоминавшемуся в статье 27 Гражданского кодекса Украинской ССР, которая по данному вопросу имела отсылочный характер к законодательству СССР. Как известно, законодательство, которое регулировало бы правовую охрану фирменных наименований, так и не было разработано (очевидно, за ненадобностью этого объекта в эпоху развитого социализма), поэтому продолжало действовать Положение о фирме, утвержденное Постановлением ЦИК и Совнаркома от 22 июня 1927 года. Это положение просуществовало до недавних пор и утратило силу только 1 января 2004 года в связи с принятием ГКУ и ХКУ.

 

Авторы новых кодексов заменили термин «фирменное наименование» термином «коммерческое наименование» по принципиальным соображениям. Они исходили из того, что субъектом права на фирму может быть только юридическое лицо, в то время как субъектами права на коммерческое наименование могут быть и юридические лица, и физические лица-предприниматели. Однако, как показывает время, трех статей гражданского кодекса (ст.ст. 489-491 ГКУ), одной статьи хозяйственного кодекса (ст. 159 ХКУ) и попутных упоминаний в некоторых других законах и международных договорах (ст. 6 Закона Украины «Об охране прав на знаки для товаров и услуг», ст. 4 Закона Украины «О защите от недобросовестной конкуренции», ст. 8 Парижской конвенции об охране промышленной собственности) категорически недостаточно для того, чтобы этот нужный и интересный объект интеллектуальной собственности начал по-настоящему «работать». Недостаточно ни для юридических лиц, ни для физлиц-предпринимателей, ни для правоведов – теоретиков и практиков.

 

В данной статье вниманию коллег предлагается освещение проблемных вопросов использования права на коммерческое наименование в Украине, сравнительный анализ правовой охраны коммерческих (фирменных) наименований в некоторых государствах ближнего и дальнего зарубежья, аспекты международно-правовой охраны фирменных наименований, а также перспективы развития национального законодательства по данному вопросу.

 

Первая и основная проблема использования коммерческого наименования в Украине связана с тем, что ни в национальном законодательстве, ни в Парижской конвенции об охране промышленной собственности 1883 года, вступившей в силу для нашего государства с 25.12.1991 г. (далее – « Парижская конвенция»), не дается определение понятия «коммерческое (фирменное) наименование». В результате уже не первый год среди ученых и практиков ведутся дискуссии: является ли коммерческое наименование официальным наименованием юридического лица либо коммерческое наименование – это псевдоним предпринимательской деятельности.

 

Сторонники первой из указанных позиций утверждают, что коммерческое наименование должно полностью совпадать с полным наименованием юридического лица. При этом в структуре коммерческого наименования они выделяют так называемый «корпус», в котором указывается тип предприятия, его организационно-правовая форма, и вспомогательную часть, в которой указывается собственно наименование юридического лица. При внимательном рассмотрении обнаруживается, что эта точка зрения заимствована у российских ученых, которые отталкиваются от принципов фирменного наименования, заложенных еще в Положении о фирме: истинность, новизна, различительность, стабильность фирмы (см., например, Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. – М.: Проспект, 2003. – С. 574).

 

Их оппоненты рассматривают коммерческое наименование как своеобразный псевдоним субъекта хозяйствования. По их мнению коммерческое наименование служит не для индивидуализации предприятия, а для индивидуализации бизнеса, который осуществляется в определенном месте, с использованием определенного целостного имущественного комплекса и для которого характерно определенное качество товаров/услуг, культура производства/обслуживания, квалифицированный наемный персонал и т.д. При этом «псевдоним», в отличие от наименования юридического лица, может отчуждаться при продаже целостного имущественного комплекса, который используется для ведения данной деятельности. Именно эта возможность отчуждения коммерческого наименования, его перехода к другому субъекту предпринимательства и составляет, по их мнению, коренное отличие между наименованием юридического лица и коммерческим наименованием.

 

Второй проблемный вопрос этого объекта напрямую связан с первым и заключается в том, что законодательством не определено какое коммерческое наименование может иметь физическое лицо-предприниматель: должны ли это быть только собственные фамилия и имя либо предприниматель может использовать в качестве коммерческого наименования другие обозначения, так называемые «выдуманные названия», например, «Агентство по подбору персонала «Жанетта», «Салон красоты «Ля Роз», «Вулканизация «Скат» и т.д. Норма ст. 159 Хозяйственного кодекса Украины, устанавливающая, что гражданин-предприниматель имеет право заявить как коммерческое наименование свою фамилию или имя, к сожалению, не позволяет сделать однозначный вывод на этот счет. Также, как и норма ст. 4 Закона Украины «О защите от недобросовестной конкуренции», предусматривающая добавление к собственному имени какого-нибудь отличительного элемента.
Следующая проблема: законодательство о наименованиях юридических лиц (Закон Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц-предпринимателей», Требования относительно написания наименования юридического
лица или его обособленного подразделения, утвержденные Приказом
Госкомпредпринимательства Украины 09.06.2004 г. № 65) не согласовано с законодательством о коммерческих наименованиях. Исходя из статьи 27 Закона Украины «О государственной регистрации юридических лиц…», в Украине не может быть двух предприятий или организаций с одинаковыми наименованиями, в то время, как ст. 489 ГКУ определяет, что лица могут иметь одинаковые коммерческие наименования, если это не вводит в обман потребителей относительно товаров, которые они производят и реализуют, и услуг которые ими предоставляются.

 

Список проблемных вопросов можно продолжать и далее. Так, не решен вопрос о ведении реестра коммерческих наименований, существование которого предусмотрено ст. 159 ХКУ и ст. 489 ГКУ; не определено, может ли одно лицо иметь несколько коммерческих наименований, может ли этот объект предоставляться в коммерческую концессию. Отсутствие четких дефиниций не позволяет даже подумать о возможности наследовать коммерческое наименование физического лица-предпринимателя. Точно так же, вследствие слабой законодательной регламентации на практике возникают случаи коллизии прав между владельцами коммерческих наименований и владельцами тождественных или сходных словесных торговых марок, между владельцами коммерческих наименований и владельцами тождественных или сходных доменных имен.
Итак, существует масса дискуссионных и практических вопросов, которые необходимо решать на законодательном уровне. Но как видно из вышесказанного, для их решения необходимо выработать принципиальную позицию и, в первую очередь, определиться в сущности коммерческого наименования: является ли оно синонимом официального наименования субъекта предпринимательства или коммерческое наименование — это псевдоним бизнеса? В данном контексте представляется логичным проанализировать опыт регулирования прав на коммерческое (фирменное) наименование в других странах, а также ознакомиться с положениями международных норм. Изучением этих вопросов в последние годы занимаются специалисты Госдепартамента интеллектуальной собственности, Украинского института промышленной собственности, сотрудники и аспиранты Института государства и права им. Корецкого, другие специалисты. Вот некоторые выводы, которые можно сделать по результатам изучения данной проблематики:

 

1. Существуют страны, где относительно фирменных наименований теория и практика придерживается принципа «истинности фирмы». Юридическим лицам запрещается выступать в коммерческих отношениях под именем, отличающимся от зарегистрированного наименования компании (в частности, Российская Федерация, ФРГ, Австрия).

 

Для некоторых других государств характерен принцип «свободы фирмы»: наряду с официальным наименованием компаний разрешается использование одного или нескольких выдуманных названий: “trade name” — в США, “business name” –в
Великобритании, “nom commercial” – во Франции. В качестве фирменного наименования может быть выбрано практически любое словесное обозначение. При этом может быть установлено требование о раскрытии информации о бизнесе, если торговля осуществляется под выдуманным наименованием. Так, в соответствии с Законом Великобритании о бизнес-наименованиях 1985 г. (Business Names Act), каждое лицо, которое использует бизнес-наименование должно указывать, в соответствии со своим правовым статусом, наименование корпорации либо каждого из партнеров, либо индивидуальное имя лица (предпринимателя), а также адрес для направления корреспонденции: в местах, где осуществляется бизнес и есть контакты с покупателями и
поставщиками; в деловой корреспонденции; в счетах на поставку товаров или услуг; в инвойсах или квитанциях; в письменных требованиях об уплате денежных обязательств.

2. Регистрация фирменных наименований имеет правоустанавливающее значение только в Китае. Во всех других странах-членах Парижской конвенции право на фирменное наименование возникает вследствие его использования, как это и предусмотрено Парижской конвенцией. Вместе с тем, в 63 из 72 изученных стран наряду с торговыми реестрами компаний ведутся реестры фирменных наименований. Эти функции возложены на органы, осуществляющие регистрацию компаний либо на патентные ведомства.

3. В отличие от фирменного наименования, которое считается объектом интеллектуальной собственности, право на наименование компаний рассматривают либо как личное неимущественное право (в странах романо-германской системы права) либо как право собственности компании (в странах англо-американской системы права). Право на наименование компании возникает при подписании учредительных документов и регистрации компании. Компания с соответствующим наименованием имеет право на защиту против использования идентичного или схожего наименования третьим лицом. Это возможно при условии использования наименования в коммерческой деятельности.

4. Во всех странах физическое лицо, которое занимается бизнесом, является субъектом права на фирменное наименование (полемика на эту тему ведется только в России). Более того, в некоторых странах (даже в тех, которые придерживаются принципа истинности фирмы, как, например, ФРГ) индивидуальный предприниматель может иметь несколько фирменных наименований, если он осуществляет бизнес через несколько принадлежащих ему предприятий.

5. В Модельном законе для развивающихся стран о торговых марках, фирменных наименованиях и актах недобросовестной конкуренции, принятом в 1967 г. Объединенным международным бюро по защите интеллектуальной собственности (в дальнейшем реорганизовано во Всемирную организацию интеллектуальной собственности), фирменное наименование определяется как наименование или обозначение, которое идентифицирует предприятие юридического или физического лица.

 

В комментарии к Модельному закону указано, что в состав фирменного наименования может входить имя собственника, его псевдоним, какое-либо выдуманное имя, описание предприятия или любое другое обозначение. Этот закон допускает, что предприниматель может использовать больше, чем одно фирменное наименование, например, полное наименование и его сокращение, или специальное наименование для части предприятия.

 

Все наименования в случае их независимого использования должны охраняться законом в равной мере. В комментарии также указывается, что предприятия могут иметь тождественные названия при условии, если это не будет вводить в обман публику, например, в случае достаточной удаленности друг от друга, когда они находятся в разных частях страны и каждое из них известно локально.

 

6. В соответствии с Картахенским соглашением 1993 г., — международным региональным соглашением между странами Латинской Америки (Боливией, Колумбией, Эквадором, Перу и Венесуэлой), фирменное наименование – это какое-либо обозначение, которое идентифицирует экономическую деятельность, предприятие или торговое заведение. Фирменное наименование может состоять из корпоративного указания предприятия (заведения), его делового названия или иного обозначения, внесенного в реестр торговцев или торговых предприятий. Определяется, что предприятие (заведение) могут владеть более, чем одним фирменным наименованием. Исключительное право на фирменное наименование приобретается с момента первого использования и прекращается, когда такое использование прекращается либо когда прекращается деятельность предприятия (заведения). В соответствии с внутренним законодательством сран-участниц соглашения, владелец фирменного наименования может зарегистрировать (задепонировать) его в патентном ведомстве. Такая регистрация (депонирование) является декларационной по своему характеру.

Приведенный сравнительный анализ еще раз подтверждает тот факт, что законодательство Украины в части охраны фирменных наименований урегулировано очень слабо и нуждается в коренных изменениях. При этом можно пойти двумя путями: 1) определить, что коммерческое наименование = наименованию юридического лица, т.е. выбрать путь, по которому пошли страны континентальной Европы, придерживающиеся принципа «истинности фирмы»; 2) определить, что наименование юридического лица – это личное неимущественное право, а коммерческое наименование – это то имя, под которым осуществляется предпринимательская деятельность, т.е. имущественное право интеллектуальной собственности; по такому пути пошли страны, придерживающиеся принципа «свободы фирмы». Аналогичным образом следует определить и требования к коммерческому наименованию физического лица-предпринимателя – закрепить обязанность предпринимателя использовать только свои имя и фамилию либо предусмотреть возможность выбора иных словесных обозначений в качестве коммерческих наименований.

 

Конечно, второй путь кажется более сложным, но, по глубокому убеждению автора данной статьи, он будет полностью соответствовать действительности и максимально защищать права субъектов предпринимательства. «Отель «Континенталь», «Ресторан «Эстерлита», «Рекрутинговая компания «Департамент ресурсов», «Студия веб-дизайна «Домино», «Туристическое агентство «Ветер странствий» — эти и тысячи других ярких и интересных названий не совпадают с официальным наименованием зарегистрированного юридического лица или вообще осуществляют свою деятельность через физлиц-предпринимателей. Тем не менее, они известны на рынке, имеют сложившуюся клиентуру и деловую репутацию, т.е. именно эти названия, а вовсе не фамилии предпринимателей, являются объектами права интеллектуальной собственности. Кроме того, нельзя забывать, что даже в пределах одной административно-территориальной единицы существует много однофамильцев, не говоря уже о всей стране, поэтому коммерческое наименование «СПД Иванов» не только не индивидуализирует предпринимателя, но и нарушает требование закона о недопустимости введения в обман потребителей.

 

Реализация модели, базирующейся на принципе «свободы фирмы», по мнению автора статьи, невозможна без ведения реестра коммерческих наименований, который, во избежание нарушения ст. 8 Парижской конвенции, не должен носить обязательный, правоустанавливающий характер. Такую регистрацию условно можно сравнить с регистрацией прав на объекты авторского права: право автора на произведение возникает вследствие его создания, выполнение каких-либо специальных формальностей не требуется, тем не менее для подтверждения авторства можно в любое время осуществить государственную регистрацию. Это удобно, потому что появляется документ (свидетельство), упрощающий процедуру распоряжения имущественными правами автора, оформления наследства и облегчающий бремя доказывания прав авторства в случае возникновения судебного спора.

 

Ведение реестра коммерческих наименований можно возложить на органы, осуществляющие государственную регистрацию субъектов предпринимательства, однако представляется более логичным, чтобы этим занималось патентное ведомство. Для указания предмета деятельности можно использовать существующие классификаторы – КВЭД либо Международную классификацию товаров и услуг, которая применяется при регистрации торговых марок. Плата за внесение в реестр должна зависеть от притязаний субъекта хозяйствования и от вида его деятельности: использование коммерческого наименования в пределах одной области (локальное использование) должно стоить дешевле, чем использование коммерческого наименования в масштабах Украины.

При всей первоначальной сложности, такой реестр будет иметь большое количество позитивных моментов: а) позволит избежать появления на одной административной территории субъектов предпринимательства с одинаковыми коммерческими наименованиями, способными ввести в обман потребителей; б) облегчит выбор наименований и коммерческих наименований для новых субъектов хозяйствования (кстати, более 60-ти стран имеют реестры фирменных наименований в режиме он-лайн с оплачиваемым доступом); в) поможет проводить проверку новизны заявленных на регистрацию торговых марок, которые, в соответствии со ст. 6 Закона Украины «О знаках для товаров и услуг», не должны быть тождественными или схожими с уже существующими коммерческими наименованиями других лиц относительно родственных товаров и услуг; г) облегчит доказывание факта использования коммерческого наименования для физических лиц-предпринимателей, если это наименование не совпадает с их собственным именем, и для юридических лиц, у которых коммерческое наименование не совпадает с официально зарегистрированным наименованием; д) облегчит доказывание приоритета в использовании коммерческого наименования; е) позволит оформить наследство на этот объект в случае смерти физического лица-предпринимателя (если законодатель решит, что коммерческим наименованием может быть и выдуманное название) и зафиксировать факт отчуждения коммерческого наименования или его предоставления в коммерческую концессию (если законодатель разрешит предоставлять этот объект в коммерческую концессию, что возможно только в концепции «свободы фирмы»). Таким образом, ведение реестра наполнит жизнью этот достаточно слабый на сегодняшний день объект и позволит ему занять достойное место рядом с другим средством индивидуализации бизнеса – торговой маркой. Это очень важно, учитывая курс Украины на вступление в Евросоюз: в европейских государствах фирменным наименованиям уделяется не меньше внимания, чем торговым маркам, а в скандинавских странах (Дании, Финляндии, Норвегии, Швеции) фирменные наименования имеют даже более сильную охрану, чем торговые марки.

 

А пока нет реестра, и действуют только три статьи ГК и одна статья ХК, можно предложить юридическим лицам указывать свое коммерческое наименование (полное/ сокращенное) в уставе, сразу же после указания полного и сокращенного официального наименования, а физлицам-предпринимателям – обязательно указывать название своего объекта в учетной карточке объекта торговли и сферы услуг, которая заполняется в исполнительных органах местного самоуправления для получения разрешения на их размещение, а также пытаться убедить сотрудников налоговой инспекции дописать коммерческое наименование (ресторан, магазин, агентство, салон, Интернет-кафе и т.д.) в книгу учета доходов и расходов, в свидетельство об уплате единого налога, в торговый патент, — чтобы были официальные документы, подтверждающие использование коммерческого наименования. Или регистрировать коммерческое наименование в качестве торговой марки, в чём автор статьи с удовольствием поможет.